Як правильно продати свій бізнес

Влітку 2007 року до наших юристів консалтингової фірми «Капітал Проф» часто зверталися клієнти, з питаннями як правильно продати свій бізнес, за якою ціною, і скільки податків потім доведеться заплатити. Як правило, з такими питаннями звертаються власники або співвласники власного успішного підприємства, що продають свій бізнес російському або іноземній юридичній особі. Юридична особа вкрай зацікавлена, щоб угода купівлі-продажу частки статутного капіталу продається суспільства, була проведена з дотриманням всіх вимог чинного законодавства, а розрахунки повністю проводилися в безготівковій формі, без використання «конвертних» схем.
Більшість підприємств, з якими зверталися в “Капітал Проф”, найчастіше мали організаційно-правову форму власності – Товариство з обмеженою відповідальністю та при реєстрації величина статутного капіталу у них зазвичай не перевищувала 10 000 руб. Як правило, на момент продажу статутний капітал уже десятки разів більше, а ціна продажу, з урахуванням наявних активів, набагато вище, ніж розмір статутного капіталу. Цілком природно, що перспектива отримання такої значної грошової суми, змушує старого власника задуматися про можливі податкові наслідки і про те, скільки потім грошей доведеться віддати державі.
Існує три категорії цін при продажу частки у статутному капіталі:
– за номіналом;
– вище номіналу;
– нижче номіналу.
Розглянемо, які податкові наслідки можуть виникнути в кожному з цих випадків.
В даний час, при продажу частки в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю за ціною номіналу, оподатковуваного доходу не виникає. Продаж учасником своєї частки в статутному капіталі ТОВ для цілей оподаткування розглядається як реалізація майнових прав, що підтверджується листом Міністерства Фінансів РФ від 14 березня 2006 р. N 03-03-041222. Згідно ст. 268 НК РФ при реалізації товарів і (або) майнових прав платник податків має право зменшити доходи від таких операцій на вартість реалізованих товарів і (або) майнових прав, що визначається в наступному порядку:
– при реалізації майнових прав (часток, паїв) – на ціну придбання майнових прав (часток, паїв) та на суму витрат, пов’язаних з їх придбанням і реалізацією.
Приклад N 1.
У ТОВ «Ромашка» один засновник – фізична особа Іванов В. І., який вніс всю суму статутного капіталу (10 000 рублів) в момент реєстрації фірми. Через певний час Іванов І. в. вирішив продати свою частку в статутному капіталі фірмі ТОВ «Лютик» за ціною номіналу. В даному випадку оподатковуваний база дорівнює нулю. Якщо в процесі ведення фінансово-господарської діяльності статутний капітал ТОВ «Ромашка», був збільшений за рахунок засновника до 50 000 рублів, і засновник може підтвердити свої витрати (наприклад довідкою з банку про внесення грошових коштів на розрахунковий рахунок), то в такому випадку при продажу своєї фірми за 50 000 рублів оподатковувана база також буде дорівнювати нулю. У разі якщо продається не частка в ТОВ, а акції акціонерного товариства за ціною номіналу, то оподатковувана база так само буде дорівнює нулю.
Як правило, випадки продажу реально діючого бізнесу за ціною номінальної вартості частки або акції у статутному капіталі Товариства рідкісні, і формування ринкової вартості угоди залежить від декількох факторів, основними з яких є показники форми 1, 2 бухгалтерського балансу. Реальний бізнес зазвичай продається за ціною набагато вищою, ніж номінальна вартість частки або акції статутного капіталу. «До доходів від джерел у РФ ставляться, доходи від реалізації в РФ акцій чи інших цінних паперів, а також часток участі в статутному капіталі організацій» – пп. 1.5 ст. 208 НК РФ.
У відповідності зі ст. 204 НК РФ дохід від реалізації частки в статутному капіталі організації оподатковується податком на доходи фізичних осіб (ПДФО) за ставкою 13%. В нашому випадку, при продажу частки вище номіналу, базою оподаткування з ПДФО буде різниця між номінальною і продажною вартістю частки статутного капіталу Товариства.
Приклад N 2.
У ТОВ «Ромашка» один засновник – фізична особа Іванов В. І., який вніс 100% статутного капіталу (10 000 рублів) при реєстрації фірми. Через певний час Іванов І. в. вирішив продати свою частку в статутному капіталі фірмі ТОВ «Лютик» за 100 000 рублів. В даному випадку базою оподаткування для Іванова В. І. буде сума 90 000 рублів (100 000 – 10 000), з якою він і повинен буде сплатити 13% ПДФО до бюджету держави.
Виникає питання, а який порядок сплати податку? Відповідь на це питання можна знайти в листі ФНС від 15 червня 2006 р N 04-1-02320@. «При придбанні у фізичної особи частки в статутному капіталі організація є джерелом виплати доходу, відповідно, на неї покладається обов’язок по обчисленню та сплаті податку із зазначеного доходу в порядку, встановленому статтею 226 Кодексу. У разі, якщо сума податку не була утримана податковим агентом, фізична особа зобов’язана здійснити сплату податку самостійно шляхом подання податкової декларації».
Залишається розглянути останній випадок, коли підприємство з великим статутним капіталом, продається за ціною значно нижче номіналу. З точки зору оподаткування продавця – фізичної особи, продаж частки в статутному капіталі ТОВ нижче її номінальної вартості не тягне за собою податкових наслідків. Але як поставляться контролюючі органи до того, що ціна продажу менше?
«До об’єктів цивільних прав ставляться речі, включаючи гроші та цінні папери, інше майно, в тому числі майнові права; роботи і послуги; інформація; результати інтелектуальної діяльності, у тому числі виключні права на них (інтелектуальна власність); нематеріальні блага.» – ст. 128 ГК РФ. Як ми вже розглядали вище, частка в статутному капіталі належить до майнових прав, тому продаж частки статутного капіталу є угодою купівлі-продажу. «Виконання договору оплачується за ціною, встановленої угодою сторін» – п. 1. ст. 421 ГК РФ. Таким чином, при продажу частки у статутному капіталі, учасник може реалізовувати її будь-якою ціною.
Власники частки в статутному капіталі ТОВ можуть спати спокійно при її продажу нижче номіналу. По-перше, ФНП спеціально не відстежує такі операції, як наприклад, щодо акціонерних товариств, акції яких обертаються на організованому фондовому ринку цінних паперів. По-друге, чинним законодавством РФ, не встановлено обов’язок, залучати незалежного оцінювача для оцінки ринкової вартості частки в статутному капіталі продається Суспільства. І по-третє, судова практика донарахування податку внаслідок продажу частки ТОВ відсутня.
Менш спокійними слід бути акціонерам, які продають свої акції за ціною нижче номіналу. Зазвичай ФНС перевіряє тільки акціонерні товариства, не залежно від того звертаються їхні акції на організованому фондовому ринку цінних паперів чи ні. «Щодо цінних паперів, не обертаються на організованому ринку цінних паперів, для цілей оподаткування приймається фактична ціна реалізації або іншого вибуття цінних паперів при виконанні хоча б однієї з таких умов:
– якщо фактична ціна відповідної угоди знаходиться в інтервалі цін за аналогічною (ідентичною, однорідної) цінного паперу;
– якщо відхилення фактичної ціни відповідної угоди знаходиться в межах 20 відсотків у бік підвищення або зниження від середньозваженої ціни аналогічної (ідентичною, однорідної) цінного паперу, розрахованої організатором торгівлі на ринку цінних паперів відповідно до встановлених їм правилами за підсумками торгів на дату укладення такої угоди або на дату найближчих торгів, що відбулися до дня вчинення відповідного правочину» – п. 6. ст. 280 НК РФ.
При цьому передбачено, що для визначення розрахункової ціни акції може бути використана вартість чистих активів емітента, яка припадає на відповідну акцію. Якщо активів немає, і дані бухгалтерського обліку дозволяють обгрунтовано формувати продажну вартість нижче номіналу, то в такому випадку нема чого побоюватися не бажаних наслідків.
До 1 січня 2005 року при визначенні розміру податкової бази з ПДФО платник податку мав право на отримання майнового податкового відрахування в сумах, отриманих у податковому періоді від реалізації частки в статутному капіталі, але на даний момент ця норма закону не діє.
Підводячи підсумки цієї статті, зауважимо, що не треба боятися продавати збиткове підприємство за реальною низької вартості, яка може в десятки разів бути нижче номінальної вартості статутного капіталу. При продажу фізичною особою успішного бізнесу за ціною вищою, ніж номінальна вартість статутного капіталу фірми, сплачується ПДФО у розмірі 13% з різниці між продажною ціною і номінальною вартістю частки. При продажу бізнесу за ціною номінальної вартості частки в статутному капіталі Товариства ПДФО не сплачується.
Винокуров Вікентій,
Здесенкова Катерина, Консалтингова фірма «Капітал Проф», www.capitalprof.ru